公務(wù)員考試輔導(dǎo)之民商法詳解（三）合同法和商法部分

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　　合同法

　　(一)合同法的含義

　　合同，又稱(chēng)契約。《民法通則》第八十五條規(guī)定，合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的 協(xié)議�！吨腥A人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》)第二條第一款規(guī)定，合同是指平等主體的自然人、 法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　(二)合同的訂立

　　要約是指一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出的以一定條件訂立合同的意思表示。前者稱(chēng)為要約人，后 者稱(chēng)為受要約人。

　　承諾是指受要約人同意要約內(nèi)容的意思表示。承諾的生效，意味著合同的成立。

　　(三)合同的成立

　　合同成立是指訂立合同的當(dāng)事人經(jīng)過(guò)協(xié)商一致而達(dá)成合意的法律事實(shí)。一般來(lái)說(shuō)，合同成立應(yīng)當(dāng) 具備以下必要條件。

　　(1)應(yīng)有有權(quán)訂立合同的雙方或多方當(dāng)事人。合同當(dāng)事人是合同權(quán)利義務(wù)的承受者，沒(méi)有當(dāng)事人， 合同就沒(méi)有存在的價(jià)值。同時(shí)，合同反映的是雙方或多方當(dāng)事人的意志，僅有一方當(dāng)事人合同無(wú)從成立。

　　(2)應(yīng)當(dāng)具備合同最基本的條款。當(dāng)事人的合意表現(xiàn)為合同的內(nèi)容，它是當(dāng)事人意思表示一致的 結(jié)果。

　　(3)當(dāng)事人訂立合同的意思表示要一致。這是合同成立的最重要的要件。只要一方當(dāng)事人的意思 表示或當(dāng)事人意思表示不一致，即不能達(dá)成合意，合同便無(wú)法成立。

　　此外，依照法律規(guī)定或交易習(xí)慣以及當(dāng)事人的特別約定，有些合同的成立還應(yīng)當(dāng)具備其他要件。如 對(duì)于實(shí)踐合同，交付標(biāo)的物是合同成立的必要條件。

　　(四)合同的生效

　　(1)一般合同的生效。合同成立與合同生效是兩個(gè)不同的概念。合同成立是指當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議建 立了合同關(guān)系。合同生效是指是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力。一般合同的生效須 具備以下條件。①行為人具備相應(yīng)的民事行為能力。②當(dāng)事人意思表示真實(shí)。③不違反法律和社會(huì)公 共利益。

　　(2)特殊合同的生效�！逗贤�法》第四十四條以及最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉 若干問(wèn)題的解釋(一)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法解釋(一)》)規(guī)定法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合 同，合同生效時(shí)間為辦理完畢批準(zhǔn)、登記手續(xù)的時(shí)間。對(duì)于附條件和附期限的合同只有在條件成就或者 期限到來(lái)之時(shí)才生效。

　　(3)導(dǎo)致合同無(wú)效的事由。根據(jù)《合同法》第五十二條的規(guī)定，無(wú)效合同的種類(lèi)主要包括如下幾種。

　　①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。②惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。

　　③以合法形式掩蓋非法目的。④損害社會(huì)公共利益。⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　(五)合同終止的法定事由

　　根據(jù)《合同法》第九十一條規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止。

　　(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。

　　(2)合同解除。

　　(3)債務(wù)相互抵銷(xiāo)。

　　(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存。

　　(5)債權(quán)人免除債務(wù)。

　　(6)債權(quán)債務(wù)同歸一人。

　　(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形，包括合同當(dāng)事人死亡、破產(chǎn)而債務(wù)無(wú)人繼受，約定的 終止期限屆至，等等。

　商法

　　(一)商法的概念

　　(1)商法的調(diào)整對(duì)象。商法是調(diào)整市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人及其商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

　　(2)商事關(guān)系。商事關(guān)系，指一定社會(huì)中通過(guò)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而形成的社會(huì)關(guān)系，主要包括商事組織 關(guān)系和商事交易關(guān)系。組織法和行為法的結(jié)合，就是商法。

　　(3)商事關(guān)系的主要標(biāo)志是商人和商行為。商人，是以自己名義實(shí)施商行為并以此為常業(yè)的人。在 我國(guó)，商人主要包括:①個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè);②合伙企業(yè);③公司和其他形式的企業(yè)法人;④聯(lián) 營(yíng)企業(yè);⑤外商投資企業(yè)。

　　(4)形式的商法和實(shí)質(zhì)的商法。我國(guó)沒(méi)有形式的商法，但存在實(shí)質(zhì)的商法，主要表現(xiàn)為大量的商事 單行法，包括公司法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法等。

　　(5)商法與民法、經(jīng)濟(jì)法既有緊密聯(lián)系，也有一定區(qū)別。簡(jiǎn)單而言，民法是一般法，商法是特別法，民 法對(duì)商法具有領(lǐng)導(dǎo)指導(dǎo)的意義，而商法對(duì)民法具有補(bǔ)充、變更、限制的作用。商法與經(jīng)濟(jì)法的區(qū)別主要 在于商法以當(dāng)事人意思自治為主導(dǎo)性原則，經(jīng)濟(jì)法則強(qiáng)調(diào)國(guó)家意志和政府職能的介人，并以國(guó)家政策為 主導(dǎo)。 ^

　　(二)商法的歷史沿革

　　商法雖源于古羅馬時(shí)代的商事規(guī)約，但我們今天所理解的意義上的近代商法卻是始于中世紀(jì)歐洲 地中海沿岸自治城市的商人法，正式確立于1807年的法國(guó)商法典。中國(guó)古代“重農(nóng)抑商”，商法極不發(fā) 達(dá)，20世紀(jì)初以來(lái)的百年商事立法，主要是引進(jìn)借鑒西方商法，主要是大陸法系的商法，但新中國(guó)改革 開(kāi)放后的商事立法也有不少是借鑒了英美法等國(guó)的商事立法。

　　(三)有限責(zé)任公司

　　根據(jù)《公司法》第二十三條的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件。

　　(1)股東符合法定人數(shù)。除國(guó)有獨(dú)資公司外，自然人和法人都可以成為股東，有限責(zé)任公司由五十 人以下股東出資設(shè)立。我國(guó)目前允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司。

　　(2)注冊(cè)資本達(dá)到法定資本最低限額。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　(3)股東共同制定公司章程。公司章程是以書(shū)面形式固定下來(lái)的股東共同一致的意思表示，是公司 組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。公司章程由股東共同制定，經(jīng)股東簽名、蓋章后生效。

　　(4)有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

　　(5)有公司住所。

　　(四)股份有限公司

　　(1)發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有過(guò) 半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

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