2019三支一扶公基備考：擔保物權之抵押權

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      抵押權是債權人對債務人或者第三人不轉移占有的擔保財產，在債務人屆期不履行債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形時，依法享有的就該抵押財產的變價處分權和優(yōu)先受償權的總稱。

一、抵押權的特征

(一)抵押權屬于擔保物權。抵押權是針對財產的交換價值而設定的一種物權，它本質上是價值權，其目的在于以擔保財產的交換價值確保債權得以清償。

(二)抵押權是在債務人或第三人的特定財產上設定的擔保物權。它只能存在于債權人以外的債務人或者愿意提供財產為債務人履行債務作擔保的第三人。

(三)抵押權屬約定擔保物權而非法定擔保物權。抵押權系由當事人的抵押合意而設定。

(四)抵押權是不轉移標的物占有的物權，抵押權的公示主要是登記，抵押權的成立與存續(xù)，只需登記即可，不必轉移標的物的占有。

(五)抵押權的內容是變價處分權和優(yōu)先受償權。抵押權的內容有兩項：一是抵押財產的變價處分權;二是就抵押財產賣得價金的優(yōu)先受償權。

二、抵押權的實現(xiàn)

抵押權的實現(xiàn)必須具備以下四個條件：

(一)抵押權必須有效存在。抵押權設定如果無效或者已被撤銷，則不能實現(xiàn)。

(二)必須是債務人履行期限屆滿。債務人履行債務的期限是否屆滿是決定債務人是否履行債務的時間標準。

(三)債權人未受清償。債務履行期限屆滿債權人未受清償，表明債務人未按期履行義務，無論債務是遲延履行，還是拒絕履行，債權人都可以行使抵押權，使債權得到清償。

(四)債務未受清償不是由于債權人造成的。只有在因債務人方面的原因未能清償債務而使債權人未受清償時，抵押權人才可以行使抵押權。如果債權人未受清償是由于其自己的原因造成的，則抵押權人不能行使抵押權。

三、抵押權的種類

根據(jù)我國《擔保法》的相關規(guī)定，抵押權主要有以下幾種：

(一)不動產抵押，是指以不動產為抵押標的物而設定的抵押。

(二)動產抵押，是指以動產為抵押標的物而設立的抵押。動產抵押的特征仍是抵押人不轉移對財產的占有，否則將與質押無異。

(三)權利抵押，是指以特定的財產權利作為抵押標的物的抵押。我國可供抵押的權利一般是指土地使用權。

(四)最高額抵押，是指抵押人與抵押權人協(xié)議，在最高債權額度內，以抵押物對一定時間內連續(xù)發(fā)生的債權作擔保的抵押形式。我國最高額抵押的適用范圍，僅適用于借款合同和債權人與債務人就某項商品在一定期間內連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同。

(五)財團抵押，又被稱為企業(yè)抵押，是指抵押人以其全部的財產，包括動產、不動產和權利為一體共同作為標的物來進行抵押的行為。

(六)共同抵押，又稱為總括抵押，是指為了同一債權的擔保，在數(shù)個不同的財產上設置的抵押。共同抵押的突出特點是在數(shù)個抵押物上設定數(shù)個抵押權，共同擔保同一債權。其中一個抵押權實現(xiàn)，其他財產上的所有抵押權均消滅。

四、抵押物

所謂抵押物即抵押合同的標的，是債務人或第三人提供擔保的財產。

(一)可以成為抵押物;

(1)建筑物和其他土地附著物;

(2)建設用地使用權;

(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經營權;

(4)生產設備、原材料、半成品、產品;

(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;

(6)交通運輸工具;

(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產。

(二)禁止成為抵押物

(1)土地所有權。國有土地的使用權可以有償出讓，可以抵押，但其所有權不得抵押。

(2)耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權。例外：經發(fā)包方同意可以將依法承包的土地使用權抵押;用于抵押的鄉(xiāng)、村企業(yè)的廠房等建筑物占用范圍內的土地使用權同時抵押。

(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團體的教育設施，醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施。

(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產。

(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產。

(6)依法不得抵押的財產。指的是其他法律規(guī)定的不得讓與、抵押的財產，如采礦權等自然資源的使用權。

【習題】

1. 根據(jù)物權法律制度的規(guī)定，下列財產中，不可以作為抵押權客體的是( )

A. 工廠的生產設備、原材料

B. 正在建造的房屋

C. 以招標方式取得的荒地的土地承包經營權

D. 被法院查封的一套房屋

【答案】D

【解析】根據(jù)《物權法》第一百八十條規(guī)定：“債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押：(一)建筑物和其他土地附著物;(二)建設用地使用權;(三)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經營權;(四)生產設備、原材料、半成品、產品;(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(六)交通運輸工具;(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。”選項A、B、C正確。根據(jù)《物權法》第一百八十四條規(guī)定：“下列財產不得抵押：(一)土地所有權;(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外;(三)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;(四)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產;(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產。已經被查封的財產不得抵押，不能作為抵押權的客體。

故本題正確答案是D選項。

2. 甲向銀行借貸款150萬元，并以甲的一套別墅設定抵押擔保，雙方辦理了房屋抵押登記。隨后甲又以該別墅作擔保，向乙借款50萬元，并簽訂了抵押合同，但未做登記。后期甲無力償還貸款和借款，銀行和乙分別主張抵押權，以下說法正確的是( )

A. 債務履行期屆滿，銀行直接取得該別墅所有權

B. 乙有權對甲的別墅進行變賣，并對所得價金優(yōu)先受償

C. 銀行有權對甲的別墅進行拍賣，并對所得價金優(yōu)先受償

D. 甲與乙簽訂的抵押合同未生效，乙無權主張抵押權

【答案】C

【解析】根據(jù)《物權法》第一百九十五條規(guī)定：“債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優(yōu)先受償。”這說明銀行有權將抵押物折價或拍賣、變賣，并對所得價金有優(yōu)先受償權，但是不能將抵押物的所有權與債務相抵消，所以A選項錯誤，C選項正確�！段餀喾ā返谝话侔耸�七條規(guī)定：“以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。”抵押權自登記時設立，乙與甲未將抵押進行登記，故乙無法行使對甲房產的抵押權，B選項錯誤，C選項正確。根據(jù)《物權法》第十五條規(guī)定：“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權登記的，不影響合同效力。”甲乙的抵押合同有效，但乙無法主張抵押權，D選項錯誤。

故本題正確答案是C選項。

3. 下列有關動產抵押權的實現(xiàn)，錯誤的是( )

A. 都未登記的，按合同生效時間的先后順序受償

B. 都已登記的，以完成抵押權登記的先后順序受償

C. 對于動產抵押權的實現(xiàn)，已登記的先于未登記的受償

D. 同一財產法定登記的抵押權和質權并存時，抵押權人優(yōu)先質權人受償

【答案】A

【解析】《物權法》第一百九十九條規(guī)定，同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產所得的價款依照下列規(guī)定清償：(一)抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償;(二)抵押權已登記的先于未登記的受償;(三)抵押權未登記的，按照債權比例清償。故A項錯誤，當選。BC項正確，排除。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第七十九條規(guī)定：同一財產法定登記的抵押權與質權并存時，抵押權人優(yōu)先于質權人受償。同一財產抵押權與留置權并存時，留置權人優(yōu)先于抵押權人受償。故D項正確，排除。

故本題正確答案是A選項。

4. 村民劉某欲向農村商業(yè)銀行申請抵押貸款，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，劉某可設定抵押的財產是( )

A. 宅基地使用權

B. 自留地使用權

C. 土地所有權

D. 拍得的荒地使用權

【答案】D

【解析】根據(jù)《物權法》第一百八十條規(guī)定，債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押：(一)建筑物和其他土地附著物;(二)建設用地使用權;(三)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經營權;(四)生產設備、原材料、半成品、產品;(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(六)交通運輸工具;(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產。

《物權法》第一百八十四條規(guī)定，下列財產不得抵押：(一)土地所有權;(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外;(三)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;(四)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產;(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產。

ABC選項法律均規(guī)定不得作為抵押物出抵，而荒地使用權是經過拍賣取得，可以抵押。故本題正確答案是D選項。

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