軍轉(zhuǎn)干考試備考：行政行為具體知識(shí)

第一節(jié) 行政行為的概述

　　一、概念及分類

　　行政行為是指行政主體在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)過程中所作出的具有法律意義的行為。行政行為具有服務(wù)性、從屬法律性、單方性、強(qiáng)制性和無償性的特征。

　　根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對(duì)行政行為作如下分類：

　�。ㄒ唬┏橄笮姓�行為與具體行政行為

　　這是以其對(duì)象是否特定為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。

　　抽象行政行為，是具體行政行為的對(duì)稱，其對(duì)象具有普遍性。從動(dòng)態(tài)意義上講，它是指國家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和事制定具有普遍約束力的行為規(guī)范的活動(dòng)。從靜態(tài)意義上講，它是指國家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和事制定出來的具有普遍約束力的行為規(guī)則，包括行政法律，行政規(guī)章，具有普遍約束力的決定、命令等。它具有對(duì)象的普遍性、效力的普遍性和持續(xù)性、準(zhǔn)立法性、不可訴性。

　　具體行政行為，是指在行政管理過程中，針對(duì)特定的人或事采取具體措施的行為，其行為的內(nèi)容和結(jié)果將直接影響某一個(gè)人或組織的權(quán)益。

　�。ǘ�）內(nèi)部行政行為與外部行政行為

　　這是以其適用與效力作用的對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。

　�。ㄈ�）羈束行政行為與自由裁量行政行為

　　這是以行政行為受法律規(guī)范拘束的程度為標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的分類。

　�。ㄋ模┮缆殭�(quán)的行政行為與依申請(qǐng)的行政行為

　　這是以是否可以主動(dòng)作出行政行為為標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的分類。

　　（五）單方行政行為與雙方行政行為

　　這是以行政行為成立時(shí)參與意思表示的當(dāng)事人的數(shù)目為標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的分類。

　　單方行政行為指依行政機(jī)關(guān)單方意思表示，無須征得相對(duì)方同意即可成立的行政行為。

　　雙方行政行為指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公務(wù)目的，與相對(duì)方協(xié)商達(dá)成一致而成立的行政行為。

　　（六）要式行政行為與非要式行政行為

　　以行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定形式為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為可分為要式行政行為與非要式行政行為。

　�。ㄆ撸┳鳛樾姓�行為與不作為行政行為

　　這是以行政行為是否以作為方式來表現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的分類。

　�。ò耍┬姓�立法行為、行政執(zhí)法行為與行政司法行為

　　這是以行政權(quán)作用的表現(xiàn)方式和實(shí)施行政行為所形成的法律關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)所作的劃分。

　　（九）自為的行為、授權(quán)的行為和委托的行為

　　這是以行政職權(quán)的來源為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。

　　自為的行為指行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定的職權(quán)，自己作出的行政行為。

　　授權(quán)的行為指由法律等規(guī)范性文件授權(quán)給非行政機(jī)關(guān)性質(zhì)的組織從事行政管理活動(dòng)而實(shí)施的行政行為。

　　委托的行為是指由行政機(jī)關(guān)委托的非行政機(jī)關(guān)組織或公民個(gè)人從事行政管理活動(dòng)而實(shí)施的行政行為。

　　二、效力

　　1.確定力。即有效成立的行政行為，具有不可變更力。

　　2.約束力。即行政行為成立后，其內(nèi)容對(duì)有關(guān)人員或組織產(chǎn)生法律上的約束力，有關(guān)人員或組織必須遵守、服從。

　　3.公定力。即行政主體作出的行政行為，不論合法還是違法，都推定為合法有效，相關(guān)的當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)先加以遵守、服從。

　　4.執(zhí)行力。即行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采取一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn)的效力。

　　三、成立與合法要件

　�。ㄒ唬┏闪⒁�件

　　1.主體要件。行政行為的主體必須是擁有行政職權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)，或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織，或者行政機(jī)關(guān)委托的組織或個(gè)人。

　　2.主觀方面要件。行政行為主體有憑借國家行政權(quán)產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關(guān)系的意圖，并有追求這一效果的意思表示。

　　3.客觀方面要件。行政行為主體在客觀上有行使行政職權(quán)或履行職責(zé)的行為。

　　4.功能要件。即行政行為主體實(shí)施的行為直接或間接導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。

　　（二）合法要件

　　1.主體合法。主體合法是指實(shí)施行政行為的組織須具有行政主體資格，能以自己的名義獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。

　　2.權(quán)限合法。權(quán)限合法是指行政主體必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政行為。

　　3.內(nèi)容合法、適當(dāng)。內(nèi)容合法是指行政行為所涉及到的權(quán)利、義務(wù)以及對(duì)這些權(quán)利、義務(wù)的影響或處理，均應(yīng)符合法律、法規(guī)的規(guī)定和社會(huì)公共利益。內(nèi)容適當(dāng)是指行政行為的內(nèi)容明確、適當(dāng)，而且應(yīng)當(dāng)公正、合理。

　　4.程序合法。即行政行為主體實(shí)施行為，必須按照法

法定的程序進(jìn)行，不得違反法定程序，任意作出某種行為。

　　四、無效及撤銷

　�。ㄒ唬�無效的條件及法律后果

　　1.行政行為無效的條件

　�。�1）行政行為具有特別重大的違法情形或具有明顯的違法情形。

　�。�2）行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政職權(quán)的行政行為。

　　（3）行政主體受相對(duì)人脅迫或欺騙作出的行政行為。

　�。�4）行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪。

　�。�5）不可能實(shí)施的行政行為。

　　2.行政行為無效的法律后果

　�。�1）行政相對(duì)方可以不受該行為拘束，不履行該行為確定的任何義務(wù)，并且對(duì)此種不履行不承擔(dān)法律責(zé)任。

　�。�2）行政相對(duì)方可以在任何時(shí)候請(qǐng)求有權(quán)國家機(jī)關(guān)宣布該行為無效。

　�。�3）有權(quán)機(jī)關(guān)可以在任何時(shí)候宣布相應(yīng)行政行為無效。

　�。�4）行政行為被宣布無效后，行政主體通過該行為從行政相對(duì)人獲得的一切利益均應(yīng)返回相對(duì)人；所加予相對(duì)人的一切義務(wù)均應(yīng)取消；對(duì)相對(duì)人所造成的實(shí)際損失均應(yīng)賠償。

　�。ǘ�）行政行為撤銷的條件及法律后果

　　1.行政行為撤銷的條件

　�。�1）行政行為合法要件缺損。合法的行政行為必須具備主體合法、內(nèi)容合法、程序合法等要件。某行政行為只要缺損其中一個(gè)要件，就是可被撤銷的行政行為。

　　（2）行政行為不適當(dāng)。所謂“不適當(dāng)”，是指相應(yīng)行政行為具有不合理、不公正、不符合現(xiàn)行決策、不合時(shí)宜、不合乎有關(guān)善良風(fēng)俗等情形。

　　2.行政行為撤銷的法律后果

　�。�1）行政行為自被撤銷之日起失去法律效力，撤銷的效力可一直追溯到行政行為作出之日。

　�。�2）如果行政行為的撤銷是因行政主體的過錯(cuò)引起的，而依社會(huì)公益的需要又必須使行政行為的撤銷效力追溯到行為作出之日，那么，由此造成相對(duì)方的實(shí)際損失應(yīng)由行政主體予以賠償。

　�。�3）如果行政行為的撤銷是因行政相對(duì)方的過錯(cuò)或行政主體與相對(duì)方的共同過錯(cuò)引起的，行政行為撤銷的效力通常應(yīng)追溯到行為作出之日。行政主體通過相應(yīng)行為已給予相對(duì)方的權(quán)益均要收回，行政相對(duì)方因行政行為撤銷而遭受的損失，均由其本身負(fù)責(zé)；國家或社會(huì)公眾因已撤銷的行政行為所受到的損失，應(yīng)由行政相對(duì)方依其過錯(cuò)程度予以適當(dāng)賠償；行政主體或其工作人員對(duì)導(dǎo)致行政行為撤銷的本身有過錯(cuò)則應(yīng)承擔(dān)內(nèi)部行政法律責(zé)任。

　　第二節(jié) 行政立法行為

　　一、行政立法的概念與特征

　　行政立法是指國家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序制定行政法規(guī)、行政規(guī)章的活動(dòng)。它是行政性質(zhì)與立法性質(zhì)的有機(jī)結(jié)合。它具有以下兩方面的特征：

　�。ㄒ唬┬姓�立法的行政性

　　（1）其主體是國家行政機(jī)關(guān)。（2）其所調(diào)整的對(duì)象主要是行政管理事務(wù)及與之密切關(guān)聯(lián)的事務(wù)。（3）其根本目的是實(shí)施和執(zhí)行權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律，實(shí)現(xiàn)行政管理職能。

　�。ǘ�）行政立法的立法性

　�。�1）它是有權(quán)國家行政機(jī)關(guān)以國家名義創(chuàng)制規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。（2）行政立法所制定的行為規(guī)則屬于法的范疇，具有法的基本特征。（3）它必須遵循相應(yīng)的立法程序。

　　二、行政立法的主體與分類

　　行政立法的主體是指依法取得立法權(quán)，可以制定行政法規(guī)或行政規(guī)章的國家行政機(jī)關(guān)。根據(jù)我國有關(guān)法律的規(guī)定，行政立法主體包括：（1）國務(wù)院。（2）國務(wù)院各部、各委員會(huì)。（3）國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)。（4）省、自治區(qū)、直轄市人民政府。（5）省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府。（6）國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府。（7）作為經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市人民政府。

　　行政立法，依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可作不同的分類：（1）依其立法權(quán)的來源不同，可分為一般授權(quán)立法與特別授權(quán)立法。（2）依立法主體不同，可分為中央行政立法和地方行政立法。（3）依行政立法內(nèi)容、目的不同，可以分為執(zhí)行性立法、補(bǔ)充性立法和試驗(yàn)性立法。

　　三、行政立法的原則

　　包括：（1）依法立法原則。（2）立法民主原則。（3）加強(qiáng)管理與增進(jìn)權(quán)益相協(xié)調(diào)原則。

　　第三節(jié) 具體行政行為——依申請(qǐng)行政行為

　　一、行政許可

　　行政許可是行政主體應(yīng)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為。

　　行政許可具有以下特征：

　　（1）行政許可是一種依申請(qǐng)的具體行政行為。（2）行政許可是一種采用頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式的要式行政

行為。（3）行政許可是行政主體賦予相對(duì)方某種法律資格或法律權(quán)利的行為。

　　二、行政確認(rèn)

　�。ㄒ唬┬姓�確認(rèn)的概念與特征

　　行政確認(rèn)是指行政主體依法對(duì)相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為。

　　行政確認(rèn)具有如下特征：（1）它是要式行政行為。（2）它是羈束行政行為。（3）它的外部表現(xiàn)形式往往以技術(shù)鑒定書等形式出現(xiàn)。

　　（二）行政確認(rèn)與行政許可的關(guān)系

　　行政確認(rèn)與行政許可既有聯(lián)系又有區(qū)別。

　　兩者的聯(lián)系主要表現(xiàn)在：（1）兩者常常是同一行政行為的兩個(gè)步驟，一般確認(rèn)在前，許可在后。（2）兩者有時(shí)是一個(gè)行為的兩個(gè)方面。

　　兩者的主要區(qū)別在于：（1）對(duì)象不同。許可一般是使相對(duì)方獲得某種行為的權(quán)利；而確認(rèn)則是確認(rèn)相對(duì)方的法律地位、權(quán)利義務(wù)和法律事實(shí)等。（2）法律效果不同。許可是允許被許可人今后可以進(jìn)行某種對(duì)一般人禁止的行為，其法律效果沒有前溯性；而確認(rèn)是對(duì)既有的身份、能力、權(quán)利、事實(shí)的確定和認(rèn)可，其法律效果具有前溯性。

　　三、行政給付

　�。ㄒ唬┬姓�給付的概念

　　行政給付是指行政主體對(duì)公民在年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力等情況或其他特殊情況下，依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，給予其一定物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。

　�。ǘ�）行政給付的內(nèi)容與形式

　　行政給付的內(nèi)容，一般只具有物質(zhì)上的權(quán)益和與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益，不同于行政獎(jiǎng)勵(lì)，不具有精神上和職務(wù)上的權(quán)益。

　　行政給付的形式：（1）安置。（2）補(bǔ)助。（3）撫恤。（4）優(yōu)待。（5）救災(zāi)扶貧。

　　四、行政獎(jiǎng)勵(lì)

　�。ㄒ唬┬姓�獎(jiǎng)勵(lì)的概念與法定構(gòu)成要件

　　行政獎(jiǎng)勵(lì)是指行政主體依照條件和程序，對(duì)為國家和社會(huì)作出重大貢獻(xiàn)的單位和個(gè)人，給予物質(zhì)或精神鼓勵(lì)的具體行政行為。

　　行政獎(jiǎng)勵(lì)的法定構(gòu)成要件：（1）符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)條件和標(biāo)準(zhǔn)。（2）符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)形式。（3）符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)限和獎(jiǎng)勵(lì)程序。

　　（二）行政獎(jiǎng)勵(lì)的內(nèi)容與形式

　　根據(jù)我國有關(guān)行政獎(jiǎng)勵(lì)的法律規(guī)定，行政獎(jiǎng)勵(lì)的內(nèi)容包括下列三方面：（1）物質(zhì)方面的權(quán)益。（2）精神方面的權(quán)益。（3）職務(wù)方面的權(quán)益。

　　行政獎(jiǎng)勵(lì)的形式歸納起來主要有：（1）給予獎(jiǎng)金或獎(jiǎng)品。（2）通報(bào)表揚(yáng)或通令嘉獎(jiǎng)。（3）記功。（4）授予榮譽(yù)稱號(hào)。（5）晉級(jí)或晉職。這些獎(jiǎng)勵(lì)形式既可單獨(dú)適用，也可同時(shí)并用。

　　五、行政裁決

　�。ㄒ唬┬姓�裁決的概念

　　行政裁決是指行政主體依照法律授權(quán)，對(duì)平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、特定的民事糾紛進(jìn)行審查并作出裁決的具體行政行為。

　�。ǘ�）行政裁決與相關(guān)概念的關(guān)系

　　1.行政裁決與行政仲裁

　　行政仲裁是指行政機(jī)關(guān)設(shè)立特定的仲裁機(jī)構(gòu)以第三者的身份，對(duì)雙方當(dāng)事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。

　　二者相同之處，都以第三者身份居間裁斷，處理的都是民事爭議。

　　二者的區(qū)別：（1）從性質(zhì)上看，行政裁決作為行政行為的一種方式出現(xiàn)，而行政仲裁則作為一種民間活動(dòng)出現(xiàn)。（2）從法律后果上看，行政裁決是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過程，對(duì)裁決不服仍可申請(qǐng)復(fù)議或起訴，而仲裁不是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過程，對(duì)仲裁決定不服，可以提起民事訴訟。

　　2.行政裁決與行政復(fù)議

　　行政復(fù)議是指行政機(jī)關(guān)就其主管事項(xiàng)與相對(duì)方發(fā)生爭議時(shí)，根據(jù)相對(duì)方的申請(qǐng)，由該機(jī)關(guān)或其上級(jí)機(jī)關(guān)對(duì)引起爭議的決定進(jìn)行復(fù)查的制度。

　　二者相同之處，都是行政機(jī)關(guān)對(duì)糾紛的裁決，都是按準(zhǔn)司法性質(zhì)的行政程序來進(jìn)行。

　　二者的區(qū)別在于：（1）行政裁決所解決的爭議是特定的民事爭議，而復(fù)議所解決的是不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為引起的行政爭議。（2）在行政裁決中，被裁決者的法律地位是平等的，而行政復(fù)議中，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人法律地位是不對(duì)等的。（3）各自所處的理論范疇也不盡相同。

　　3.行政裁決與行政審判

　　行政審判是指人民法院運(yùn)用司法權(quán)審查具體行政行為的合法性，解決行政爭議的活動(dòng)。

　　二者區(qū)別在于：（1）二者主體范圍不同，一個(gè)包括行政機(jī)關(guān)，一個(gè)包括人民法院。（2）二者所解決的糾紛范圍與性質(zhì)不同。裁決解決的是特定的民事糾紛，行政審判解決的是一定范圍內(nèi)的行政爭議。（3）二者解決糾紛的法律依據(jù)、方式和程序不同。（4）二者的法律效力不同。行政裁決一般

行為。（3）行政許可是行政主體賦予相對(duì)方某種法律資格或法律權(quán)利的行為。

　　二、行政確認(rèn)

　�。ㄒ唬┬姓�確認(rèn)的概念與特征

　　行政確認(rèn)是指行政主體依法對(duì)相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為。

　　行政確認(rèn)具有如下特征：（1）它是要式行政行為。（2）它是羈束行政行為。（3）它的外部表現(xiàn)形式往往以技術(shù)鑒定書等形式出現(xiàn)。

　�。ǘ�）行政確認(rèn)與行政許可的關(guān)系

　　行政確認(rèn)與行政許可既有聯(lián)系又有區(qū)別。

　　兩者的聯(lián)系主要表現(xiàn)在：（1）兩者常常是同一行政行為的兩個(gè)步驟，一般確認(rèn)在前，許可在后。（2）兩者有時(shí)是一個(gè)行為的兩個(gè)方面。

　　兩者的主要區(qū)別在于：（1）對(duì)象不同。許可一般是使相對(duì)方獲得某種行為的權(quán)利；而確認(rèn)則是確認(rèn)相對(duì)方的法律地位、權(quán)利義務(wù)和法律事實(shí)等。（2）法律效果不同。許可是允許被許可人今后可以進(jìn)行某種對(duì)一般人禁止的行為，其法律效果沒有前溯性；而確認(rèn)是對(duì)既有的身份、能力、權(quán)利、事實(shí)的確定和認(rèn)可，其法律效果具有前溯性。

　　三、行政給付

　�。ㄒ唬┬姓�給付的概念

　　行政給付是指行政主體對(duì)公民在年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力等情況或其他特殊情況下，依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，給予其一定物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。

　　（二）行政給付的內(nèi)容與形式

　　行政給付的內(nèi)容，一般只具有物質(zhì)上的權(quán)益和與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益，不同于行政獎(jiǎng)勵(lì)，不具有精神上和職務(wù)上的權(quán)益。

　　行政給付的形式：（1）安置。（2）補(bǔ)助。（3）撫恤。（4）優(yōu)待。（5）救災(zāi)扶貧。

　　四、行政獎(jiǎng)勵(lì)

　　（一）行政獎(jiǎng)勵(lì)的概念與法定構(gòu)成要件

　　行政獎(jiǎng)勵(lì)是指行政主體依照條件和程序，對(duì)為國家和社會(huì)作出重大貢獻(xiàn)的單位和個(gè)人，給予物質(zhì)或精神鼓勵(lì)的具體行政行為。

　　行政獎(jiǎng)勵(lì)的法定構(gòu)成要件：（1）符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)條件和標(biāo)準(zhǔn)。（2）符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)形式。（3）符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)限和獎(jiǎng)勵(lì)程序。

　�。ǘ�）行政獎(jiǎng)勵(lì)的內(nèi)容與形式

　　根據(jù)我國有關(guān)行政獎(jiǎng)勵(lì)的法律規(guī)定，行政獎(jiǎng)勵(lì)的內(nèi)容包括下列三方面：（1）物質(zhì)方面的權(quán)益。（2）精神方面的權(quán)益。（3）職務(wù)方面的權(quán)益。

　　行政獎(jiǎng)勵(lì)的形式歸納起來主要有：（1）給予獎(jiǎng)金或獎(jiǎng)品。（2）通報(bào)表揚(yáng)或通令嘉獎(jiǎng)。（3）記功。（4）授予榮譽(yù)稱號(hào)。（5）晉級(jí)或晉職。這些獎(jiǎng)勵(lì)形式既可單獨(dú)適用，也可同時(shí)并用。

　　五、行政裁決

　�。ㄒ唬┬姓�裁決的概念

　　行政裁決是指行政主體依照法律授權(quán)，對(duì)平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、特定的民事糾紛進(jìn)行審查并作出裁決的具體行政行為。

　�。ǘ�）行政裁決與相關(guān)概念的關(guān)系

　　1.行政裁決與行政仲裁

　　行政仲裁是指行政機(jī)關(guān)設(shè)立特定的仲裁機(jī)構(gòu)以第三者的身份，對(duì)雙方當(dāng)事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。

　　二者相同之處，都以第三者身份居間裁斷，處理的都是民事爭議。

　　二者的區(qū)別：（1）從性質(zhì)上看，行政裁決作為行政行為的一種方式出現(xiàn)，而行政仲裁則作為一種民間活動(dòng)出現(xiàn)。（2）從法律后果上看，行政裁決是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過程，對(duì)裁決不服仍可申請(qǐng)復(fù)議或起訴，而仲裁不是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過程，對(duì)仲裁決定不服，可以提起民事訴訟。

　　2.行政裁決與行政復(fù)議

　　行政復(fù)議是指行政機(jī)關(guān)就其主管事項(xiàng)與相對(duì)方發(fā)生爭議時(shí)，根據(jù)相對(duì)方的申請(qǐng)，由該機(jī)關(guān)或其上級(jí)機(jī)關(guān)對(duì)引起爭議的決定進(jìn)行復(fù)查的制度。

　　二者相同之處，都是行政機(jī)關(guān)對(duì)糾紛的裁決，都是按準(zhǔn)司法性質(zhì)的行政程序來進(jìn)行。

　　二者的區(qū)別在于：（1）行政裁決所解決的爭議是特定的民事爭議，而復(fù)議所解決的是不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為引起的行政爭議。（2）在行政裁決中，被裁決者的法律地位是平等的，而行政復(fù)議中，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人法律地位是不對(duì)等的。（3）各自所處的理論范疇也不盡相同。

　　3.行政裁決與行政審判

　　行政審判是指人民法院運(yùn)用司法權(quán)審查具體行政行為的合法性，解決行政爭議的活動(dòng)。

　　二者區(qū)別在于：（1）二者主體范圍不同，一個(gè)包括行政機(jī)關(guān)，一個(gè)包括人民法院。（2）二者所解決的糾紛范圍與性質(zhì)不同。裁決解決的是特定的民事糾紛，行政審判解決的是一定范圍內(nèi)的行政爭議。（3）二者解決糾紛的法律依據(jù)、方式和程序不同。（4）二者的法律效力不同。行政裁決一般

予處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求。” 它是保證行政處罰合法、公正的事后補(bǔ)救措施。

　　5.一事不再罰原則

　　指對(duì)相對(duì)方的某一違法行為，不得給予兩次以上同類處罰，或者說相對(duì)方的一個(gè)行為違反一種行政法規(guī)范時(shí)，只能由一個(gè)行政機(jī)關(guān)作出一次處罰。

　　6.過罰相當(dāng)原則

　　指行政主體對(duì)違法行為人適用行政處罰，所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過錯(cuò)程度相適應(yīng)，既不輕過重罰，也不重過輕罰，避免畸輕畸重的不合理不公正的情況。

　�。ㄈ�）行政處罰的種類與形式

　　1.人身自由罰：包括行政拘留和勞動(dòng)教養(yǎng)。

　　2.行為罰：主要形式有責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，吊銷許可證、執(zhí)照等。

　　3.財(cái)產(chǎn)罰：主要形式有罰款、沒收財(cái)物（沒收非法財(cái)物和違法所得）。

　　4.聲譽(yù)罰：主要形式有警告、責(zé)令具結(jié)悔過、通報(bào)批評(píng)等。

　　（四）行政處罰與相關(guān)概念的區(qū)別

　　1.行政處罰與行政處分的區(qū)別

　　行政處分是指國家行政機(jī)關(guān)對(duì)其系統(tǒng)內(nèi)部違法、失職的公務(wù)員實(shí)施的一種懲戒措施。行政處分與行政處罰的區(qū)別是：

　�。�1）作出決定的主體范圍有所不同。處罰由享有處罰權(quán)的行政主體作出決定；處分由受處分的公務(wù)員所在機(jī)關(guān)或上級(jí)機(jī)關(guān)或行政監(jiān)察機(jī)關(guān)作出。

　�。�2）制裁的對(duì)象不同。受處罰的是違反行政法規(guī)范的公民、法人或其他組織；而受處分的是行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的公務(wù)員。

　�。�3）采取的形式不同。處罰的形式主要是警告、罰款、行政拘留、吊銷許可證或執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等；處分的形式主要有警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職和開除六種形式。

　�。�4）行為的性質(zhì)不同。處罰屬于外部行政行為，以行政管轄關(guān)系為基礎(chǔ)；而處分屬于內(nèi)部行政行為，以行政隸屬關(guān)系為前提。

　　（5）兩者所依據(jù)的法律、法規(guī)不同。

　�。�6）兩者的救濟(jì)途徑不同。對(duì)行政處罰不服可以通過行政復(fù)議或提起行政訴訟獲得救濟(jì)；而對(duì)處分不服，只能向有關(guān)機(jī)關(guān)或部門申訴。

　　2.行政處罰與行政強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別

　　行政強(qiáng)制執(zhí)行是指國家行政主體為了保證行政管理活動(dòng)的正常進(jìn)行，對(duì)不履行行政處理決定或行政法上的義務(wù)的相對(duì)人依法采取各種手段，以迫使其履行義務(wù)或執(zhí)行行政處理決定的行為。

　　行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政處罰的區(qū)別主要有：

　�。�1）性質(zhì)不同。處罰是對(duì)違法行為的事后制裁；而強(qiáng)制執(zhí)行不是制裁，本質(zhì)上屬執(zhí)行行為。

　�。�2）目的不同。處罰的目的是為了懲戒與預(yù)防行政違法行為；而強(qiáng)制執(zhí)行的目的是為促使被強(qiáng)制人履行法定義務(wù)。

　�。�3）實(shí)施的機(jī)關(guān)不盡相同。行政處罰只能由行政機(jī)關(guān)或法定組織實(shí)施；行政強(qiáng)制執(zhí)行除由行政機(jī)關(guān)實(shí)施外，主要由人民法院依行政機(jī)關(guān)的申請(qǐng)而實(shí)施。

　�。ㄎ澹┬姓�處罰的適用

　　行政處罰適用是對(duì)行政法律規(guī)范規(guī)定的行政處罰的具體適用，也就是行政主體在認(rèn)定相對(duì)方行為違法的基礎(chǔ)上，依法決定對(duì)相對(duì)方是否給予行政處罰和如何科以處罰的活動(dòng)。

　　行政處罰適用的條件：

　　1.前提條件。公民、法人或其他組織的行政違法行為客觀存在。

　　2.主體條件。即行政處罰必須由享有法定的行政處罰權(quán)的合格主體實(shí)施。

　　3.對(duì)象條件。即適用處罰的對(duì)象須是違反行政管理秩序的行政違法者，且具有一定的責(zé)任能力。

　　4.時(shí)效條件。超過法定的追究違法者責(zé)任的有效期限，不得對(duì)違法者適用行政處罰�！缎姓�處罰法》規(guī)定，違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，法律另有規(guī)定的除外。

　　（六）行政處罰的程序

　　1.簡易程序，又稱當(dāng)場處罰程序，應(yīng)遵循下列程序：（1）表明身份。（2）說明處罰理由。（3）給予當(dāng)事人陳述和申辯的機(jī)會(huì)，不得因當(dāng)事人的申辯而加重處罰。（4）制作當(dāng)場處罰決定書。（5）備案。（6）執(zhí)行。

　　2.一般程序，又稱普通程序，包括以下幾個(gè)步驟：（1）立案。（2）調(diào)查取證。（3）聽取申辯和聽證。（4）作出處罰決定。

　　（七）行政處罰的執(zhí)行

　　執(zhí)行程序是行政處罰程序中極為重要的組成部分，行政處罰法對(duì)此作了如下規(guī)定：

　　1.建立裁執(zhí)分離制度，即作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書之日起15日內(nèi)，到指定的銀行繳納罰款，由銀行將罰款直接上繳國庫，財(cái)政部門也不得以任何形式向作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)返還罰款以及其他沒收的違法所得和非法財(cái)物的

拍賣款項(xiàng)。

　　2.在某些特殊情況下保留當(dāng)場處罰制度，以利于提高行政效率。包括：（1）按照簡易程序作出處罰決定，如果是依法給予20元以下罰款的或者不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的。（2）在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，當(dāng)事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當(dāng)事人提出，可以當(dāng)場收繳罰款。

　　當(dāng)場收繳罰款時(shí)，執(zhí)法人員須出具財(cái)政部門統(tǒng)一收據(jù)，并將款項(xiàng)2日內(nèi)交至行政機(jī)關(guān)。

　　3.當(dāng)事人逾期不履行處罰決定的，行政機(jī)關(guān)可以采取相應(yīng)措施：（1）到期不繳納罰款的每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款。（2）依法將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款。（3）申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。對(duì)確有經(jīng)濟(jì)困難的當(dāng)事人，可允許其暫緩或者分期繳納。

　　三、行政強(qiáng)制

　　行政強(qiáng)制，是指行政主體依法采取強(qiáng)制手段迫使不履行行政法義務(wù)的相對(duì)方履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同的狀態(tài)；或者對(duì)相對(duì)方的人身或財(cái)產(chǎn)采取緊急性、即時(shí)性強(qiáng)制措施的具體行政行為的總稱。

　　行政強(qiáng)制的分類：

　　1.根據(jù)行政強(qiáng)制行為的內(nèi)容，行政強(qiáng)制可分為對(duì)人身的強(qiáng)制措施和對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施。

　　2.根據(jù)行政強(qiáng)制行為的目的和程序，分為即時(shí)性強(qiáng)制措施與執(zhí)行性強(qiáng)制措施。

　　四、行政監(jiān)督檢查

　　行政監(jiān)督檢查是指行政主體依法定職權(quán)，對(duì)相對(duì)方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進(jìn)行檢查、了解、監(jiān)督的行政行為。

　　行政監(jiān)督檢查的特征有：

　　1.行政監(jiān)督的主體是享有行政監(jiān)督權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

　　2.行為的對(duì)象是作為相對(duì)方的公民、法人或其他組織。

　　3.其內(nèi)容是相對(duì)方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政決定、命令的情況。

　　4.其性質(zhì)是一種依職權(quán)的、單方的、相對(duì)獨(dú)立的具體行政行為。

　　5.其目的是為防止和糾正行政相對(duì)方的違法行為，保障法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行和行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

　　第五節(jié) 行政主體實(shí)施的其他行為

　　一、行政合同

　　行政合同是指行政主體為了行使行政職能，實(shí)現(xiàn)特定的行政管理目標(biāo)，相互之間或與公民、法人或其他組織經(jīng)過協(xié)商一致以明確各方當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)所達(dá)成的協(xié)議。

　　行政合同具有以下特征：（1）行政合同的當(dāng)事人一方必定是行政主體。（2）簽訂行政合同的目的是為了行使行政職能，實(shí)現(xiàn)特定的國家行政管理目標(biāo)。（3）合同以雙方意思表示一致為前提。（4）在行政合同履行、變更、解除中，行政主體享有優(yōu)益權(quán)。（5）行政合同糾紛通常通過行政法的救濟(jì)途徑解決。

　　二、行政指導(dǎo)

　　行政指導(dǎo)是指行政主體在其職責(zé)、任務(wù)或其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，為適應(yīng)復(fù)雜多變的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活的需要，基于國家的法律原則和政策，在相對(duì)方的同意或協(xié)助下，適時(shí)靈活地采取非強(qiáng)制手段，以有效地實(shí)現(xiàn)一定行政管理目標(biāo)為目的，不直接產(chǎn)生法律效果的行為。

　　行政指導(dǎo)的主要特征：（1）是行政主體的社會(huì)管理行為。（2）屬于“積極行政”的范疇。（3）適用的范圍極其廣泛，方法多種多樣。（4）是一種符合現(xiàn)代法治原則的具有行政活動(dòng)性質(zhì)的行為。（5）不具有法律強(qiáng)制力，是一種柔性的行為。（6）并不直接產(chǎn)生法律后果。

　　三、行政違法與行政責(zé)任

　�。ㄒ唬┬姓�違法

　　行政違法是指行政法律關(guān)系主體違反行政法律規(guī)范，侵犯受法律保護(hù)的行政關(guān)系，對(duì)社會(huì)造成一定程度的危害，尚未構(gòu)成犯罪的行為。

　　行政違法的構(gòu)成要件：（1）行為主體必須是行政法律關(guān)系主體。（2）行政法律關(guān)系主體具有相關(guān)的法定義務(wù)。（3）行政法律關(guān)系主體具有不履行法定義務(wù)的行為。（4）有的行政違法行為要具備主觀要件。

　�。ǘ�）行政責(zé)任

　　行政責(zé)任是指行政法律關(guān)系主體由于違反行政法律規(guī)范或不履行行政法律義務(wù)而依法應(yīng)承擔(dān)的行政法律后果。

　　行政責(zé)任的構(gòu)成要件：（1）存在違反行政法律義務(wù)的行為。（2）存在承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)。（3）主觀上有過錯(cuò)。在實(shí)踐中，行政領(lǐng)域的行政違法行為，只要被定性下來，就不再問行為人的主觀因素，法律另有規(guī)定的除外。

　　行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有：（1）通報(bào)批評(píng)。（2）賠禮道歉、承認(rèn)錯(cuò)誤。（3）恢復(fù)名譽(yù)、消除影響。（4）返還權(quán)益。（5）恢復(fù)原狀。（6）停止違法行為。（7）履行職務(wù)。（8）撤銷違法的行政行為。（9）糾正不適當(dāng)?shù)男姓�行為。�?0）行政賠償?shù)取?

　　公務(wù)員承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有：（1）通報(bào)批評(píng)。（2）行政賠償?shù)?font face="Times New Roman">---------------------------

行政復(fù)議。

　�。ǘ�）部門管轄

　　部門管轄是指對(duì)海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。

　�。ㄈ�）政府管轄

　　政府管轄是指對(duì)地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服的，向上一級(jí)地方人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　對(duì)國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請(qǐng)裁決，國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。

　�。ㄋ模┡沙龉茌�

　　派出管轄是指對(duì)省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級(jí)地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。

　�。ㄎ澹┮扑凸茌�

　　移送管轄是指對(duì)除以上三項(xiàng)以外的其他行政機(jī)關(guān)、組織的具體行政行為不服，申請(qǐng)復(fù)議應(yīng)遵循以下具體規(guī)定，或者向具體行政行為發(fā)生地的縣級(jí)地方人民政府提出復(fù)議申請(qǐng)，由該縣級(jí)地方人民政府將申請(qǐng)轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)，并告知申請(qǐng)人。

　　1.對(duì)縣級(jí)以上地方人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　2.對(duì)政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或者該部門的本級(jí)地方人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　3.對(duì)法律、法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　4.對(duì)兩個(gè)或者兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　5.對(duì)被撤銷的行政機(jī)關(guān)在撤銷前所作出的具體行政行為不服的，向繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　四、行政復(fù)議參加人

　　行政復(fù)議參加人是指具備法律賦予的資格參加行政復(fù)議活動(dòng)并維護(hù)自己合法權(quán)益的當(dāng)事人以及與當(dāng)事人地位相近的人。

　　（一）行政復(fù)議申請(qǐng)人

　　行政復(fù)議申請(qǐng)人是指認(rèn)為自己合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為的侵犯，依法以自己的名義向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的公民、法人或其他組織。公民作為申請(qǐng)人要有權(quán)利能力，而且還有能親自參加行政復(fù)議行為的能力。

　　（二）行政復(fù)議被申請(qǐng)人

　　行政復(fù)議被申請(qǐng)人是指經(jīng)申請(qǐng)人認(rèn)為其具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益，并由行政復(fù)議機(jī)關(guān)通知參加行政復(fù)議的行政主體。

　　（三）行政復(fù)議第三人

　　行政復(fù)議第三人是指除申請(qǐng)人以外同復(fù)議具體行政行為有利害關(guān)系，為維護(hù)自身的合法權(quán)益并經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)批準(zhǔn)參加行政復(fù)議的公民、法人或其他組織。

　　五、行政復(fù)議程序

　�。ㄒ唬�復(fù)議申請(qǐng)

　　復(fù)議申請(qǐng)有一定的法定期限。行政相對(duì)人應(yīng)當(dāng)在知道相應(yīng)具體行政行為之日起60日內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)，法律另有規(guī)定的除外。因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請(qǐng)期限的，申請(qǐng)期限自障礙消除之日起繼續(xù)計(jì)算。

　　復(fù)議申請(qǐng)除了要滿足以上申請(qǐng)期限外，還要滿足下列條件：（1）申請(qǐng)人是認(rèn)為具體行政行為直接侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。（2）有具體的復(fù)議要求和事實(shí)根據(jù)。（3）有明確的被申請(qǐng)人。（4）行政行為屬于行政復(fù)議受案范圍和受理申請(qǐng)的復(fù)議機(jī)關(guān)管轄。

　�。ǘ�）復(fù)議申請(qǐng)的受理

　　行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到行政復(fù)議申請(qǐng)后，依法應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)進(jìn)行審查，并根據(jù)不同情況作出以下處理：

　　1.對(duì)不符合本法規(guī)定的申請(qǐng)條件的行政復(fù)議申請(qǐng)，決定不予受理，并書面告知申請(qǐng)人不予受理的理由。

　　2.對(duì)符合本法規(guī)定，但是不屬于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人向有管轄權(quán)的復(fù)議機(jī)關(guān)提出。

　　3.除前述兩種情況外，行政復(fù)議申請(qǐng)自行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)收到之日起即為受理。

　�。ㄈ�）復(fù)議審理

　　這是整個(gè)行政復(fù)議程序的最關(guān)鍵、最復(fù)雜的階段。它主要對(duì)復(fù)議案件事實(shí)是否清楚、適用法律是否正確、程序是否合法等項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行審查。在審查過程中，要實(shí)行：書面審理為主，其他方式為輔；復(fù)議期間不停止執(zhí)行原具體行政行為；申請(qǐng)人可以在復(fù)議決定作出前征得復(fù)議機(jī)關(guān)同意撤回申請(qǐng)等原則。

　�。ㄋ模�復(fù)議決定

　　行政復(fù)議機(jī)關(guān)通過對(duì)復(fù)議案件進(jìn)行審理 ，根據(jù)不同情況應(yīng)當(dāng)在受理行政復(fù)議申請(qǐng)之日起60日內(nèi)分別作出：（1）維持決定。（2）履行決定。（3）撤銷決定。（4）變更決定。（5）確定違法、賠償及對(duì)抽象行政行為的處理等決定。

　　根據(jù)行政復(fù)議法的規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。

 

[ 結(jié) 束 ]

 

 

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