“超生開除”是否合適?

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徐明軒

在違反計(jì)劃生育這點(diǎn)上，國家工作人員和普通人的責(zé)任是不一樣的，企業(yè)作為勞動(dòng)合同的一方，沒有必要過多動(dòng)用“紀(jì)律處分”，否則就是將行政責(zé)任混同于勞動(dòng)責(zé)任。

3月25日，《陜西省人口與計(jì)劃生育條例(修訂草案修改稿)》提交省人大常委會(huì)審議，其中規(guī)定，國家工作人員違反本條例規(guī)定多生育的，給予降級(jí)、撤職處分;多生育兩個(gè)及以上子女;拒不繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)等，將給予開除處分。

媒體將之概括為“陜西擬規(guī)定國家工作人員多生兩個(gè)子女將被開除”。而就在今年三八婦女節(jié)前夕，北京市第二中級(jí)人民法院剛剛舉行發(fā)布會(huì)，明確“用人單位無權(quán)開除生二胎員工”。兩者是不是矛盾了呢?

其實(shí)，關(guān)于計(jì)劃生育的國家立法是2001年《人口與計(jì)劃生育法》(下稱《人口法》)，規(guī)定國家工作人員違反計(jì)劃生育，除了要繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分;其他人員還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予“紀(jì)律處分”。也就是說，國家工作人員和普通人的責(zé)任是不一樣的，前者責(zé)任更重。因此這次陜西規(guī)定“多生兩個(gè)子女將被開除”，也只是細(xì)化了上位法中對(duì)國家工作人員的責(zé)任的規(guī)定。

但是，過去很長一段時(shí)間里，很多并不是國家機(jī)關(guān)的普通企業(yè)，卻狐假虎威、不適當(dāng)?shù)剡m用《人口法》，將違反計(jì)劃生育的職工“開除”，不排除其中有的是借機(jī)侵犯勞動(dòng)者權(quán)利。

所以，這次北京市二中院明確“用人單位無權(quán)開除生二胎員工”，一是因?yàn)槠胀ㄆ髽I(yè)職工并非《人口法》規(guī)定的“國家工作人員”;二是普通企業(yè)的職工，即使違反計(jì)生政策，用人單位也只能做出“紀(jì)律處分”，而解除勞動(dòng)關(guān)系不屬于“紀(jì)律處分”。

對(duì)于超生產(chǎn)生的行政責(zé)任，普通公民支付社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)就可以了，企業(yè)作為勞動(dòng)合同的一方，沒有必要過多動(dòng)用“紀(jì)律處分”，否則就是將行政責(zé)任混同于勞動(dòng)責(zé)任。

那么，在這種情況下，江西、廣東等省仍然按2001年的《人口法》，在地方條例中規(guī)定：對(duì)于違反計(jì)劃生育的普通職工，企業(yè)可以予以解除勞動(dòng)合同，這是否合適?是否超出上位法《人口法》所規(guī)定的“紀(jì)律處分”的范圍?按“后法優(yōu)于先法”的原則，這些地方規(guī)定是否違反了《勞動(dòng)合同法》，擅自擴(kuò)大了解除勞動(dòng)關(guān)系的范圍呢?

十八屆三中全會(huì)明確“單獨(dú)二孩”政策之后，計(jì)生國策有了很大的調(diào)整空間，地方政府理當(dāng)順勢(shì)而為。這次北京二中院明確“用人單位無權(quán)開除生二胎員工”，嚴(yán)格限制了普通公民的違反計(jì)劃生育的責(zé)任，用司法政策保障了勞動(dòng)權(quán)這種公民的憲法權(quán)利，也為計(jì)生政策的進(jìn)一步調(diào)整提供了寬松的空間，這種司法智慧值得學(xué)習(xí)。
 

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