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2016年國家公務員面試銀監(jiān)會資料-民事法律法規(guī)

2016-01-08 10:21:17 公務員考試網文章來源：華圖教育

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　　第二章民事法律法規(guī)

　　專題一：公司法

　　公司的概念及特征

　　公司是指由股東出資設立的，股東以其全部認繳的出資額或者所認繳的股份為限對公司承擔責任，公司以其名下的全部財產對公司的債務承擔獨立責任的企業(yè)法人。

　　公司的種類和區(qū)別

　　依據《公司法》的規(guī)定，我國公司分為有限責任公司和股份有限公司兩種類型。此外，還有一種稱國有獨資公司，但它應歸入有限責任公司的范疇。兩種公司形式具體差異表現在：

　　(一)股權表現形式差異：有限責任公司里，權益總額不作等額劃分，股東的股權是通過所認繳的出資額比例來表示，股東表決和償債時以其認繳的出資額比例享有權利和承擔責任;而股份公司的全部資本分為數額較小、每一股金額相等股份，股東的表決權按認繳的出資額計算，每股有一票表決權。

　　(二)設立方式及流程差異：有限責任公司只能由發(fā)起人集資，不能向社會公開募集資金，也不能發(fā)行股票，不能得上市。設立流程為：訂立公司章程——股東繳付出資——驗資機構驗資——設立登記;股份有限公司除了可以使用有限責任公司的設立方式外，還可以向社會公開籌集資金并上市融資，但設立流程比較復雜：訂立公司章程——發(fā)起人認購股份和向社會公開募集股份——驗資——召開創(chuàng)立大會——設立登記。

　　(三)股東人數限制：有限責任公司的股東不得多于50人，保護了公司的封閉性;股份有限公司必須有2-200發(fā)起人，股東人數無限制，上市公司擁有上百萬人的股民都是公司股東。

　　(四)公司資本規(guī)模：除了上海自貿區(qū)內的有限責任公司、股份公司取消最低注冊資本要求外，其余地區(qū)的有限公司最低注冊資本為三萬元，股份公司最低注冊資本為五百萬元，上市公司五千萬元。目前國務院已經開會要求全國推廣取消最低注冊資本制度，貌似各地尚未執(zhí)行細則。

　　(五)組織機構設置規(guī)范化程度不同：有限公司比較簡單、靈活，可以通過章程約定組織機構，可以只設董事、監(jiān)事各一名，不設監(jiān)事會、董事會;股份有限公司的要求高，必須設立董事會、監(jiān)事會，定期召開股東大會，而上市公司在股份公司的基礎上，還要聘用外部獨立董事。

　　(六)股權轉讓與股權的流動性：有限責任公司，股東之間可以相互轉讓出資額。向股東以外的人轉讓出資時，必須經股東會過半數股東同意，因而股權的流動性差，變現能力弱;而股份有限公司的股票公開發(fā)行，轉讓不受限制，上市公司股票則流動性更高，融資能力更強。

　　(七)社會公開：有限責任公司的生產、經營、財務狀況，只需按公司章程規(guī)定的期限向股東公開，供其查閱，無須對外公布，財務狀況相對保密;股份有限公司，并且要定期公布財務狀況，上市公司要通過公共媒體向公眾公布財務狀況，相比較更難操作，公司財務狀況也難于保密，更容易涉及信息披露、內幕交易等問題。

　　公司治理機構

　　公司治理結構，指為實現公司最佳經營業(yè)績，公司所有權與經營權基于信托責任而形成相互制衡關系的結構性制度安排。

　　股東(大)會由全體股東組成，是公司的最高權力機構和最高決策機構。有限公司50人以下，股份公司2人以上200人以下。

　　公司內設機構由董事會、監(jiān)事會和總經理組成，分別履行公司戰(zhàn)略決策職能、紀律監(jiān)督職能和經營管理職能，在遵照職權相互制衡前提下，客觀、公正、專業(yè)的開展公司治理，對股東(大)會負責，以維護和爭取公司實現最佳的經營業(yè)績。

　　董事會是股東(大)會閉會期間的辦事機構。它是公司的經營決策和業(yè)務執(zhí)行機構，對股東大會負責。有限公司3—13人，若不設董事會，可設執(zhí)行董事一名。股份公司5—19人。

　　監(jiān)事會是公司經營活動的監(jiān)督機構。不得少于3人，規(guī)模較小的有限公司可以不設監(jiān)事會，僅設1至2名監(jiān)事。

　　股東(大)會、董事會和監(jiān)事會皆以形成決議的方式履行職能，總經理則以行政決定和執(zhí)行力予以履行職能。

　　公司人格否定

　　公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。

　　公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。

　　公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

　　股權轉讓制度

　　有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

　　股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的，視為同意轉讓。

　　經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協商確定各自的購買比例;協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

　　【模擬題1】公司與合伙企業(yè)的區(qū)別。

　　(一)公司的設立以章程為基礎，合伙企業(yè)的成立則建立在合伙合同的基礎上;

　　(二)公司與合伙企業(yè)最根本的區(qū)別在于兩者具有不同的法律地位。公司是企業(yè)法人，而合伙企業(yè)不具有法人資格。

　　(二)合伙企業(yè)與公司在內部及外部法律關系上具有實質性差別。第一，公司有其區(qū)別于股東的獨立財產，而合伙企業(yè)的財產則屬全體合伙人共有;第二，公司有獨立健全的組織機構，這些機構依法律規(guī)定對公司的內部、外部事務行使職權，而在合伙企業(yè)中，合伙事務合伙人共同管理，每個合伙人都有權參與業(yè)務活動，并對外執(zhí)行業(yè)務;第三、股東出資一經交付公司，即不得主張退股，出資或股份轉讓就成為股權的重要內容。而合伙企業(yè)合伙人出資份額在轉讓時受到嚴格限制;第四，從企業(yè)規(guī)模及存續(xù)期限看，公司一般規(guī)模較大，存在期間比較長久、穩(wěn)定，而合伙企業(yè)相對而言具有短期性，且由于合伙人身性強而不可能成為大企業(yè);第五，債務承擔方式不同。股東對公司債務承擔有限責任，而合伙出資人對合伙債務承擔無限連帶責任。

　　【模擬題2】有限責任公司股東轉讓出資和股份有限公司股東轉讓股份的差異。

　　(1)有限責任公司的出資轉讓具有嚴格的條件，因為在有限責任公司里，維持資本是一個十分重要的原則，是保證其相對穩(wěn)定的一種制度�！豆痉ā芬�(guī)定：“股東之間可以相互轉讓其全部或部分出資。”“股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東半數同意;不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。”“經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。”1)股東之間轉讓不限制;2)股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意;3)股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。

　　(2)股份有限公司的出資轉讓相對較為自由，但也作了必要的限制。1)對發(fā)起人所持股份的轉讓限制;發(fā)起人認購的股份自公司成立之日起3年內不得轉讓。2)對公司董事、監(jiān)事、經理持有本公司股份的轉讓限制;《公司法》要求董事、監(jiān)事、經理向公司申報所持有的本公司股份，并禁止公司董事、監(jiān)事、經理在任職期間內轉讓所持有的本公司股份。3)對國家授權投資的機構所持股份的轉讓進行嚴格管理;《公司法》規(guī)定國家授權投資的機構轉讓其持有的股份必須依法進行，即國家授權投資機構所持股份的轉讓，其審批權限、管理辦法適用法律、行政法規(guī)的專門規(guī)定。

　　【模擬題3】試從監(jiān)督機制方面分析股份有限公司股東大會、董事會、經理與監(jiān)事會相互之間的關系。

　　(1)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的組織機構為在股東大會下設董事會和監(jiān)事會，其中，股東大會為公司的權力機構，董事會為公司的經營決策及業(yè)務執(zhí)行機構，監(jiān)事會為公司業(yè)務活動的監(jiān)督機構。

　　(2)股東大會是公司的權力機構對公司的董事和股東代表出任的監(jiān)事的選舉和更換及決定他們的報酬;對董事會、監(jiān)事會和公司年度財務預決算方案利潤分配、彌補虧損方案進行審議批準。對董事會制定的增加或減少注冊資本、發(fā)行公司債券及公司的合并、分立、解散和清算決定作出決議。

　　(3)董事會是公司的經營決策和業(yè)務執(zhí)行機構，對股東大會負責。董事會負責召集股東大會，并向股東大會報告工作;執(zhí)行股東大會的決議;制定公司經營計劃和投資方案、財務預決算方案、利潤分配方案、彌補虧損方案及公司增加或減少注冊資本、發(fā)行公司債券方案。經理是負責公司日常經營管理活動的機構。

　　(4)公司經理由董事會聘任或解聘，對董事會負責，在董事會領導下依《公司法》行使職權。經理主持公司的經營管理工作，組織實施董事決議;組織實施公司年度經營計劃和投資方案。

　　(5)監(jiān)事會是公司經營活動的監(jiān)督機構。監(jiān)事會是對董事會及經理執(zhí)行職務的活動進行監(jiān)督檢查的專門機構。對董事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進行監(jiān)督;當董事和經理的行為損害公司的利益時，要求董事和經理予以糾正。